3. Die nominelle Kapitalerhöhung

​​3.1. Die nominelle Kapitalerhöhung als reiner Umbuchungsvorgang

Der effektiven Kapitalerhöhung als tatsächliche Zufuhr von frischem Eigenkapital stellt das das Kapitalberichtigungsgesetz – KapBG –⁴⁰⁶⁴⁰⁶BGBl. 1967/171 idF BGBl. I 2011/53. für die beiden Gesellschaftsformen, AG und GmbH, die nominelle Kapitalerhöhung als Kapitalerhöhungstechnik durch Berichtigung des Nennkapitals mittels bilanzmäßiger Umschichtung des Eigenkapitals zur Seite.⁴⁰⁷⁴⁰⁷Vgl. Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1; Winner in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG2 § 1 KapBG Rz 11; Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 3 sowie Rz 10 (Stand August 2009, rdb.at); Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG vor Rz 1.; M. Heidinger/Prechtl in Gruber/Harrer (Hrsg.), GmbHG (2014) Anhang § 53 GmbHG § 1 KapBG Rz 1. Das KapBG ist zwingendes Recht,⁴⁰⁸⁴⁰⁸Vgl. Winner in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG2 § 1 KapBG Rz 12; siehe zur GmbH etwa M. Heidinger/Prechtl in Gruber/Harrer (Hrsg.), GmbHG (2014) Anhang § 53 GmbHG § 1 KapBG Rz 4. AktG und GmbHG sind nur subsidiär oder bei ausdrücklicher Anordnung anwendbar.⁴⁰⁹⁴⁰⁹Für die AG siehe Winner in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG2 § 1 KapBG Rz 13; Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1; für die GmbH siehe etwa Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 5 f; Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 11 ff. (Stand August 2009, rdb.at). So gelten bei nomineller Kapitalerhöhung etwa die aktienrechtlichen Bestimmungen oder Regelungen des GmbHG über die Einberufung und/oder Beschlussfassung der HV oder GV.⁴¹⁰⁴¹⁰Vgl. Winner in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG2 § 1 KapBG Rz 13 f.; Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1; M Heidinger/Prechtl in Gruber/Harrer (Hrsg.), GmbHG (2014) Anhang § 53 GmbHG § 1 KapBG Rz 4; Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 5. Schon vor dem KapBG wurde die nominelle Kapitalerhöhung, auch (missverständlich⁴¹¹⁴¹¹So Winner in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG2 § 149 Rz 4.) als Kapitalberichtigung⁴¹²⁴¹²Vgl. etwa Gellis/Feil7 § 52 Rz 2; M. Heidinger/Prechtl in Gruber/Harrer (Hrsg.), GmbHG (2014) § 52 Rz 1; Reich-Rohrwig, Das österreichische GmbH-Recht 469; Nagele/Lux in Jabornegg/Strasser, AktG II5 § 149 Rz 2; Ettmayer/Ratka in Straube, GmbHG § 52 Rz 2 (Stand August 2009, rdb.at). bezeichnet, als Maßnahme zur Stärkung der Eigenkapitalstruktur aus Gesellschaftsmitteln, im österreichischen Schrifttum sowie in der Rechtsprechung anerkannt und als einheitlicher Vorgang qualifiziert.⁴¹³⁴¹³Vgl. Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 7 (Stand August 2009, rdb.at); Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 2; Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1. Gesellschafts

rechtlich ist die Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln eine einaktige Operation.⁴¹⁴⁴¹⁴So Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 2. Sie ist nicht als Doppelmaßnahme – Ausschüttung der umgewandelten Rücklagen als Gewinn an die Gesellschafter mit anschließender Wiedereinlage in Gesellschaft – zu sehen.⁴¹⁵⁴¹⁵Vgl. Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 2; Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 7 (Stand August 2009, rdb.at). Bei der nominellen Kapitalerhöhung wird das Grund- bzw. Stammkapital durch die Verwendung von umwandlungsfähigem Gesellschaftsvermögen „nominell“ angehoben.⁴¹⁶⁴¹⁶Vgl. Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 2 (Stand August 2009, rdb.at); Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1 Stand: März 2010. Gleichzeitig erhöht sich die Beteiligung der einzelnen Gesellschafter im Verhältnis ihrer bisherigen Beteiligungsquote am Grund- oder Stammkapital,⁴¹⁷⁴¹⁷Vgl. Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 2 (Stand August 2009, rdb.at); Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1. etwa durch Ausgabe sog. Gratis- oder Freianteilen.⁴¹⁸⁴¹⁸Vgl. Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 4 Rz 4; Jabornegg/Geist in Jabornegg/Strasser, AktG II5 KapBG § 1 Rz 1 Stand: März 2010. Die Gesellschafter leisten bei Umschichtung der umwandlungsfähigen Vermögenswerte in das Grund- oder Stammkapital keine Einlagen, das Vermögen der Gesellschaft bleibt unverändert.⁴¹⁹⁴¹⁹Vgl. Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 2 (Stand August 2009, rdb.at); Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 3. So geht auch aus dem vom österreichischen Gesetzgeber verwendeten Begriff „Kapitalberichtigung“ einerseits hervor, dass der Gesellschaft kein neues Kapital zugeführt wird, sondern dieses nur berichtigt wird.⁴²⁰⁴²⁰Vgl. Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 3 (Stand August 2009, rdb.at). Andererseits kommt durch die Legalterminologie „Kapitalberichtigung“⁴²¹⁴²¹Vgl. Winner in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG2 § 1 KapBG Rz 1 mwN zur Kritik an dieser Terminologie. zum Ausdruck, dass es sich bei Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln um einen reinen Umbuchungsvorgang handelt, bei dem verschiedene Posten des Eigenkapitals bilanzmäßig umgeschichtet werden.⁴²²⁴²²Vgl. Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 3; Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 2 (Stand August 2009, rdb.at). Während bei der nominellen Kapitalerhöhung die Aktivseite der Bilanzseite nicht tangiert wird, werden passivseitig die Rücklagen in Nennkapital umgebucht.⁴²³⁴²³Vgl. Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 3. Da die in Grund- oder Stammkapital umgewandelten Rücklagen nicht mehr nach Belieben aufgelöst und ausgezahlt, sondern nur mehr im Wege der Kapitalherabsetzung unter Einhaltung der Gläubigerschutzbestimmungen an die Gesellschafter ausgeschüttet werden können, ergibt sich ein stärker gesicherter Haftungsfonds, der folglich die Kreditwürdigkeit der Gesellschaft erhöht.⁴²⁴⁴²⁴Vgl. Ettmayer/Lahnsteiner in Straube, GmbHG § 1 KapBG Rz 5 (Stand August 2009, rdb.at); Koppensteiner/Rüffler, GmbHG³ Anh § 53 GmbHG § 1 KapBG Rn 3.