II. Der Aufsichtsrat in der herrschenden Gesellschaft (Schörghofer)

​​A. Aufgaben des Leitungsorgans in der herrschenden Gesellschaft

​1. Konzernleitung als Ermessensentscheidung

Der Konzern an sich ist keine Gesellschaftsform und hat deshalb auch keine eigenen Organe; es gibt keinen Konzernvorstand.⁶⁶OGH 25.11.2020, 6 Ob 209/20h, wbl 2021, 346 (Koppensteiner); vgl ferner etwa Francesconi, Der Aufsichtsrat im Konzern (2013) 11 f; Frotz/P. Schörghofer in Kalss/Frotz/P. Schörghofer (Hrsg), Handbuch für den Vorstand Rz 24/7; Schima/Arlt in Haberer/Krejci, Konzernrecht Rz 9.14. Der Vorstand bzw die Geschäftsführung der herrschenden Gesellschaft bleibt ungeachtet der Konzernbildung den Interessen der herrschenden Gesellschaft verpflichtet.⁷⁷Vgl auch Doralt/Diregger in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG3 § 15 Rz 60a; dies in Goette/Habersack, MünchKommAktG⁵ ÖKonzernR Rz 51; Enzinger/Kalss in Kalss/Kunz (Hrsg), Handbuch für den Aufsichtsrat² Rz 31/24; Frotz/P. Schörghofer in Kalss/Frotz/P. Schörghofer (Hrsg), Handbuch für den Vorstand Rz 24/9; Kalss in Kalss/Nowotny/Schauer (Hrsg), Österreichisches Gesellschaftsrecht² (2017) Rz 3/1108; dies, ZVglRWiss 113 (2014) 291 (295); vgl auch OGH 2 Ob 112/12b GesRZ 2014, 130 (Reiner/Vanovac) (zum Aufsichtsrat). Das bedeutet aber nicht, dass sich das Leitungsorgan der herrschenden Gesellschaft nur auf die Leitung „seiner“ Gesellschaft beschränken und die abhängige Gesellschaft außer Acht lassen darf.⁸⁸Vgl OGH 25.11.2020, 6 Ob 209/20h, wbl 2021, 346 (Koppensteiner); Doralt/Diregger in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG3 § 15 Rz 60; dies in Goette/Habersack, MünchKommAktG⁵ ÖKonzernR Rz 50; Enzinger/Kalss in Kalss/Kunz (Hrsg), Handbuch für den Aufsichtsrat² Rz 31/25; Francesconi, Aufsichtsrat im Konzern 14; Frotz/P. Schörghofer in Kalss/Frotz/P. Schörghofer (Hrsg), Handbuch für den Vorstand Rz 24/10; Kalss in Kalss/Nowotny/Schauer (Hrsg), Gesellschaftsrecht² Rz 3/1107; dies, ZVglRWiss 113 (2014) 291 (295); vgl auch OGH 7 Ob 700/88 ecolex 1990, 90 (Pflicht des Geschäftsführers einer GmbH zur Überwachung der Tochtergesellschaft); für Nachweise aus dem dt Schrifttum vgl Fleischer, Konzernleitung und Leitungssorgfalt der Vorstandsmitglieder im Unternehmensverbund, DB 2005, 759 (760); ders in Fleischer (Hrsg), Handbuch des Vorstandsrechts (2006) § 18 Rz 7. Die Beteiligung an der abhängigen Gesellschaft gehört vielmehr zum Vermögen der herrschenden Gesellschaft und ist deshalb zu deren Wohl zu verwalten.⁹⁹Vgl Doralt/Diregger in Doralt/Nowotny/Kalss, AktG3 § 15 Rz 60a; dies in Goette/Habersack, MünchKommAktG⁵ ÖKonzernR Rz 51; Fleischer, DB 2005, 759 (760 f); ders in Fleischer, Handbuch des Vorstandsrechts § 18 Rz 7 mwN aus dem dt Schrifttum; Francesconi, Aufsichtsrat im Konzern 11; Frotz/P. Schörghofer in Kalss/Frotz/P. Schörghofer (Hrsg), Handbuch für den Vorstand Rz 24/10; Griehser, Überwachungsmöglichkeiten einer Holding, ecolex 2007, 257 (257); Kalss, ZVglRWiss 113 (2014) 291 (297); dies, Leitung und Überwachung im Konzern, AR aktuell 3/2009, 4 (4); Koppensteiner, Beteiligungen im Kapitalgesellschaftsrecht, wbl 2021, 432 (434); Schima/Arlt in Haberer/Krejci, Konzernrecht Rz 9.40. Dazu kommen für das Leitungsorgan

der herrschenden Gesellschaft im Konzern besondere Pflichten, die sich explizit aus dem Gesetz ergeben, wie etwa aus den Vorschriften über die Konzernrechnungslegung. Die (zusätzlichen) Pflichten des Vorstands bzw der Geschäftsführer der herrschenden Gesellschaft im Konzern, die unter Abschnitt II.A.3.) beschrieben werden, werden als konzernbezogene Leitungspflichten bezeichnet.¹⁰¹⁰Etwa Fleischer, DB 2005, 759 (761); ders in Fleischer, Handbuch des Vorstandsrechts § 18 Rz 14; Feltl, Die Leitungsverantwortung des Vorstands im Konzern, ecolex 2010, 358 (358); Frotz/P. Schörghofer in Kalss/Frotz/P. Schörghofer (Hrsg), Handbuch für den Vorstand Rz 24/10.