Anhang 1: Umgründungen

I.

Verschmelzung

1292

A.

Verschmelzung nach §§ 219 - 233 AktG

1293

1.

Allgemeines

1293

2.

Verschmelzung durch Aufnahme

1294

a)

Vorbereitung der Verschmelzung

1294

b)

Verschmelzungsprüfung

1296

c)

Verschmelzungsbeschlüsse

1297

d)

Vorbereitung und Durchführung der Hauptversammlung

1297

e)

Kapitalerhöhung

1298

f)

Anmeldung und Eintragung ins Firmenbuch

1299

g)

Gerichtliche Nachprüfung des Umtauschverhältnisses

1300

aa)

Antragsberechtigte

1300

bb)

Verfahren

1300

cc)

Gemeinsamer Vertreter

1301

dd)

Gremium zur Überprüfung des Umtauschverhältnisses

1302

(1)

Mitglieder des Gremiums

1302

(2)

Organisation und Aufgaben des Gremiums

1302

(3)

Streitschlichtung durch das Gremium

1303

ee)

Wirksamkeit von Entscheidungen und Vergleichen

1303

ff)

Verzinsung barer Zuzahlungen, Ausgabe zusätzlicher Aktien

1304

gg)

Bekanntmachungen

1304

hh)

Kosten

1304

h)

Anfechtungsklage

1305

i)

Schutzbestimmungen

1305

j)

Verschmelzung im Konzern

1307

aa)

Allgemeines

1307

bb)

Begriffsbestimmung

1307

cc)

Die E des OGH 11.11.1999, 6 Ob 4/99b zur Zulässigkeit von Down-stream-Merger

1308

k)

Amtswegige Prüfung durch das Firmenbuchgericht

1309

3.

Verschmelzung durch Neugründung

1311

B.

Rechtsformübergreifende Verschmelzung (§ 234 AktG; §§ 234a, b AktG)

1311

C.

Verstaatlichung

1311

D.

Vermögensübertragung auf einen VVaG

1312

E.

Sonstige Vermögensübertragung

1312

F.

Gewinngemeinschaft

1312

G.

Besonderheiten bei der Verschmelzung von GmbH

1313

1.

Begriff

1313

2.

Rechtsquellen

1314

3.

Erfordernisse und Rechtsfolgen der Verschmelzung im Überblick

1314

a)

Verhältnisse der Gesellschaften

1314

b)

Inhalt des Verschmelzungsvertrags

1314

c)

Erfordernis der Zustimmung von Gesellschaftern mit vinkulierten Anteilen

1315

d)

Rechtsfolgen

1315

e)

Down-stream-Merger

1315

aa)

Zulässigkeit vor dem Hintergrund des § 81 GmbHG

1316

bb)

(Un-)Zulässigkeit vor dem Hintergrund der Kapitalerhaltungsregeln (§ 82 GmbHG bzw §§ 56 ff GmbHG)

1317

(1)

Schutz der Gläubiger der übernehmenden Gesellschaft

1317

(2)

Schutz der Gläubiger der übertragenden Gesellschaft

1319

f)

Up-stream-Merger

1321

g)

Side-stream-Merger

1321

4.

Vorbereitung der Verschmelzung - Informationsrechte der Gesellschafter

1322

5.

Verschmelzungsbeschluss

1323

6.

Amtswegige Prüfungspflicht des Firmenbuchgerichts

1323

H.

Steuerrechtliche Behandlung der Verschmelzung

1324

I.

Exkurs: Grenzüberschreitende Verschmelzung

1324

1.

Die innergemeinschaftliche grenzüberschreitende Verschmelzung als Ausübungsform der Niederlassungsfreiheit

1325

2.

Durchführung

1327

a)

Kollisionsrechtliche Aspekte

1327

b)

Minderheitenschutz - Arbeitnehmermitbestimmung - Gläubigerschutz

1328

3.

Steuerrechtliche Aspekte

1329

4.

Die RL über die grenzüberschreitende Verschmelzung

1329

J.

Verschmelzung von Genossenschaften

1330

K.

Verschmelzung von SE

1330

II.

Spaltung

1330

A.

Allgemeines

1331

B.

Begriff der Spaltung

1333

1.

Aufspaltung

1333

2.

Abspaltung

1334

C.

Spaltung zur Neugründung

1336

1.

Spaltungsplan

1336

2.

Schlussbilanz

1338

3.

Zuzahlungen Dritter

1338

4.

Kapitalerhaltung

1339

5.

Gründungsprüfung

1339

6.

Haftung der Organe

1340

7.

Spaltungsbericht

1340

8.

Spaltungsprüfung

1341

a)

Bestellung und Haftung des Spaltungsprüfers

1341

b)

Bericht des Spaltungsprüfers

1341

c)

Unterbleiben der Spaltungsprüfung

1342

9.

Prüfung durch den Aufsichtsrat

1342

10.

Vorbereitung der Beschlussfassung

1342

11.

Spaltungsbeschluss

1344

12.

Barabfindungsangebot bei nicht verhältniswahrender Spaltung

1345

13.

Besondere Zustimmungserfordernisse

1346

14.

Barabfindungsangebot bei rechtsformübergreifender Spaltung

1347

15.

Anmeldung und Eintragung im Firmenbuch

1347

16.

Anfechtungsklage (§ 9 Abs 2 SpaltG, § 14 Abs 3 SpaltG)

1350

17.

Gläubigerschutz

1351

18.

Auskunftserteilung

1353

D.

Spaltung zur Aufnahme

1353

E.

Strafrechtliche Verantwortlichkeit nach dem SpaltG

1354

F.

Steuerrechtliche Aspekte

1354

G.

Grenzüberschreitende Spaltung

1357

III.

Umwandlung nach dem UmwG

1358

A.

Vorbemerkung - Abgrenzung zur formändernden Umwandlung

1358

B.

Begriff und Arten der Umwandlung nach dem UmwG

1359

C.

Umwandlung durch Übertragung des Unternehmens auf den Hauptgesellschafter

1360

1.

Unterschiede zur Verschmelzung durch Aufnahme

1360

2.

Zuständigkeit zur Beschlussfassung

1360

3.

Rechtswirkungen der Umwandlung bei der übertragenden Gesellschaft

1361

a)

Universalsukzession (Z 1)

1361

b)

Erlöschen der übertragenden Kapitalgesellschaft (Z 2)

1361

c)

Barabfindung (Z 3)

1361

aa)

Gegenstand der Barabfindung

1361

bb)

Fälligkeit, Verzinsung bis zur Fälligkeit und Verjährung

1361

cc)

Überprüfung der Barabfindung

1362

dd)

Kostentragung

1362

d)

Heilung des Formmangels mit Eintragung (Z 4)

1362

4.

Durchführung der Umwandlung

1363

a)

Allgemeines (sinngemäße Anwendung des Verschmelzungsrechts)

1363

aa)

Hauptgesellschafter ist keine Kapitalgesellschaft

1363

bb)

Umwandlungsvertrag, Umwandlungsbericht und Barabfindung

1364

cc)

Umwandlungsprüfer

1364

dd)

Gutachten über die Beurteilung der Angemessenheit der Barabfindung

1365

ee)

Auskunftsrecht der Gesellschafter und Recht zur gerichtlichen Überprüfung der Barabfindung

1365

ff)

Bestellung eines Treuhänders des Hauptgesellschafters

1365

5.

Anmeldung und Eintragung der Umwandlung

1366

6.

Firmenfortführung

1367

7.

Innergemeinschaftliche grenzüberschreitende Umwandlung

1367

D.

Umwandlung unter gleichzeitiger Errichtung einer eingetragenen Personengesellschaft

1368

1.

Zuständigkeit zur Beschlussfassung und Beschlusserfordernisse

1368

2.

Weitgehende Gesellschafteridentität

1368

3.

Anspruch auf Abfindung

1369

4.

Gesamtrechtsnachfolge

1369

5.

„Kapitalausstattung“ der KG bei Umwandlung einer GmbH

1369

6.

Möglichkeit der Umwandlung einer überschuldeten Kapitalgesellschaft

1370

7.

Anfechtungsklage gemäß § 41 GmbHG bei Verletzung des UmwG

1370

8.

Firmenbuchanmeldung

1371

a)

Anmeldepflichtige und Gerichtszuständigkeit

1371

b)

Prüfpflicht des Gerichts

1371

c)

Heilung von Formmängeln

1371

9.

Zeitpunkt der Entstehung des Nachfolgerechtsträgers

1372

E.

Steuerrechtliche Aspekte

1372

IV.

Formändernde Umwandlung

1373

A.

Vorbemerkung

1373

B.

Umwandlung einer AG in eine GmbH (§§ 239 ff AktG)

1373

1.

Voraussetzungen

1373

2.

Anmeldung des Umwandlungsbeschlusses

1373

3.

Wirkung der Eintragung

1374

4.

Umtausch von Aktien

1374

5.

Gläubigerschutz

1374

6.

Widersprechende Gesellschafter

1374

C.

Umwandlung einer GmbH in eine AG (§§ 245 ff AktG)

1374

1.

Voraussetzungen

1374

2.

Durchführung der Umwandlung

1375

3.

Gründungsprüfung und Verantwortlichkeit der Gesellschafter

1375

4.

Anmeldung des Umwandlungsbeschlusses

1376

5.

Inhalt der Veröffentlichung der Eintragung

1376

6.

Wirkung der Eintragung

1376

7.

Veröffentlichung der Bilanz

1376

8.

Umtausch der Geschäftsanteile

1376

9.

Widersprechende Gesellschafter

1376

V.

Bundesgesetz über den Ausschluss von Minderheitsgesellschaftern

1377

A.

Hintergründe und Anwendungsbereich

1377

B.

Voraussetzungen

1378

1.

Gesellschafterbeschluss auf Antrag des Hauptgesellschafters

1378

2.

Definition des Hauptgesellschafters

1378

3.

Ermittlung der Anteilshöhe des Hauptgesellschafters

1379

4.

Satzungsmäßige(r) Ausschluss/Modifizierung der Anwendbarkeit des GesAusG

1380

C.

Barabfindung

1380

1.

Bestimmung und Stichtag der angemessenen Barabfindung

1380

2.

Fälligkeit, Verzinsung und Verjährung der Barabfindung

1380

3.

Kostentragung

1380

4.

Bestellung eines Treuhänders

1381

a)

Treuhänderbestellung bei einem Hauptgesellschafter mit Sitz innerhalb des EWR

1381

b)

Treuhänderbestellung bei einem Hauptgesellschafter mit Sitz außerhalb des EWR

1381

D.

Vorbereitung der Beschlussfassung durch die Gesellschafter

1381

1.

Bericht über den geplanten Ausschluss

1381

2.

Prüfung von Bericht und Barabfindung durch Sachverständigen

1382

3.

Auswahl und Bestellung des sachverständigen Prüfers

1382

4.

Prüfung und Bericht des Aufsichtsrats

1382

5.

Vorgangsweise bis zur Beschlussfassung bei der AG

1383

a)

Veröffentlichung der geplanten Beschlussfassung über den Ausschluss

1383

b)

Auflage zur Einsicht durch die Aktionäre

1383

c)

Abschrift der aufgelegten Unterlagen

1383

d)

Erläuterung des Berichts in der Hauptversammlung

1383

e)

Auskunftsrecht der Aktionäre in der Hauptversammlung

1384

6.

Vorgehen bis zur Beschlussfassung bei einer GmbH

1384

a)

Übersendung der Unterlagen und Auskunftsrecht der Gesellschafter

1384

b)

Verzicht auf förmliches Verfahren

1384

E.

Beschlussfassung durch die Gesellschafter

1384

1.

Beschlusserfordernisse

1384

2.

Form und Niederschrift

1385

F.

Anmeldung und Eintragung des Beschlusses

1385

1.

Firmenbuchanmeldung durch Vorstand/Geschäftsführung

1385

2.

Erklärung über nicht erfolgte Anfechtungs- und Nichtigkeitsklagen

1385

3.

Sicherung der Barabfindung beim Treuhänder als Eintragsvoraussetzung

1385

4.

Anteilsübergang als Wirkung der Eintragung

1386

5.

Auszahlung der Barabfindung

1386

6.

Heilung des Formmangels durch Eintragung

1386

G.

Überprüfung der Barabfindung

1386

1.

Anfechtungsausschluss des Beschlusses wegen fehlerhafter Festsetzung der Barabfindung

1386

2.

Verfahren zur Überprüfung der Barabfindung

1386

H.

Ausschluss nach einem Übernahmeangebot

1387

VI.

Bundesgesetz betreffend Übernahmeangebote (Übernahmegesetz - ÜbG)

1387

A.

Allgemeines

1389

1.

Begriffsbestimmungen

1389

2.

Geltungsbereich

1391

a)

Vollanwendungsbereich des ÜbG

1391

b)

Internationaler Teilanwendungsbereich des ÜbG

1391

aa)

Aktiengesellschaften mit Sitz im Inland und Notierung im Ausland

1391

bb)

Aktiengesellschaften mit Sitz im Ausland und Notierung im Inland

1392

cc)

Internationale Zusammenarbeit der Aufsichtsstellen

1393

3.

Allgemeine Grundsätze für öffentliche Übernahmeangebote

1394

B.

Freiwillige öffentliche Übernahmeangebote

1394

1.

Allgemeine Pflichten des Bieters

1394

2.

Pflichten in der Vorbereitungsphase

1395

a)

Geheimhaltungspflichten

1395

b)

Bekanntmachungspflichten

1395

3.

Verhandlungen mit der Zielgesellschaft

1396

4.

Angebotsunterlage

1396

5.

Bedingungen, Rücktrittsvorbehalte

1398

6.

Prüfung des Angebots und Beiziehung von Sachverständigen

1398

7.

Anzeige des Angebots

1398

a)

Allgemeines

1398

b)

Sonderregelung für ausländische Bieter

1399

c)

Stellungnahme der Übernahmekommission

1399

8.

Veröffentlichung und Information der Zielgesellschaft

1399

a)

Allgemeines

1399

b)

Veröffentlichungsmedium

1400

c)

Information der Zielgesellschaft

1400

d)

Information der Arbeitnehmervertretungen

1400

9.

Verhinderungsverbot und Objektivitätsgebot

1401

a)

Konkrete Abwehrmaßnahmen

1401

b)

Abstrakte, bereits beschlossene Abwehrmaßnahmen

1401

10.

Beiziehung eines Sachverständigen durch die Zielgesellschaft

1401

11.

Äußerung der Zielgesellschaft, Prüfung und Veröffentlichung

1402

12.

Verbesserungen und sonstige Änderungen des Angebots

1402

13.

Transaktionen in Beteiligungspapieren der Zielgesellschaft

1403

a)

Transaktionen während des Übernahmeverfahrens

1403

aa)

Parallelangebote

1403

bb)

Verkaufsverbot

1404

cc)

Sonderregelungen für Kreditinstitute

1404

dd)

Pflichten besonders interessierter Rechtsträger

1405

b)

Transaktionen nach Angebotsende

1405

aa)

Erwerbe nach Angebotsende

1405

bb)

Weiterveräußerung einer kontrollierenden Beteiligung

1405

cc)

Sonderbestimmungen für Kreditinstitute

1406

14.

Rechtsfolgen von konkurrierenden Angeboten

1406

15.

Äußerungen von Bieter und Zielgesellschaft, Anordnungen der Übernahmekommission über Information der Öffentlichkeit

1406

16.

Frist zur Angebotsannahme und Ergebnisveröffentlichung

1406

a)

Länge der Frist

1406

b)

Festlegung einer (kürzeren, längeren) Frist durch die Übernahmekommission

1406

c)

Fristverlängerung durch Bieter

1407

d)

Frist bei konkurrierendem Angebot

1407

e)

Veröffentlichung des Ergebnisses

1407

f)

Nachfrist

1407

17.

Zuteilungsregelung beim Teilangebot

1408

18.

Sperrfrist

1408

C.

Pflichtangebote und freiwillige Angebote zur Kontrollerlangung

1409

1.

Angebotspflicht

1409

a)

Erlangung einer unmittelbaren oder mittelbaren kontrollierenden Beteiligung

1409

aa)

Kontrollbegriff

1409

bb)

Erlangung der Kontrolle

1409

(1)

Kontrollerlangung in der Gruppe

1410

(2)

Passive Kontrollerlangung

1410

(3)

Finanzierung des Angebots

1411

b)

Hinzuerwerb, „Creeping-In“

1411

c)

Hinzurechnung von Beteiligungen und Erstreckung der Bieterpflichten

1411

2.

Ausnahmen von der Angebotspflicht

1412

a)

Allgemeines

1412

b)

Keine Kontrollerlangung

1412

c)

Kein Kontrollwechsel

1413

3.

Anzeigepflicht bei kontrollierender Beteiligung

1413

a)

Ausnahme von der Angebotspflicht

1413

b)

Intervention durch die Übernahmekommission

1414

4.

Freiwillige Angebote zur Kontrollerlangung

1415

5.

Inhalt des Angebots

1416

6.

Preis des Angebots

1416

a)

Grundregel (§ 26 Abs 1 ÜbG)

1416

b)

Angemessenheit (§ 26 Abs 2 u 3 ÜbG)

1417

c)

Sonderregel für Kreditinstitute

1417

d)

Prüfungsantrag

1418

7.

Überschreiten der gesicherten Sperrminorität

1418

8.

Feststellungsverfahren

1419

9.

Abweichende Satzungsbestimmungen

1419

10.

Durchbrechung von Übernahmehindernissen

1420

a)

Allgemeines

1420

b)

Übertragungsbeschränkungen (§ 27a Abs 3 ÜbG)

1420

c)

Stimmrechtsbeschränkungen (§ 27a Abs 4 u 5 ÜbG)

1420

d)

Entschädigung

1421

D.

Verfahren und Sanktionen

1421

1.

Übernahmekommission

1422

a)

Mitglieder

1422

aa)

Zusammensetzung

1422

bb)

Unvereinbarkeit

1423

cc)

Ende der Mitgliedschaft

1423

b)

Modalitäten der Entscheidungsfindung

1423

2.

Vorfragenentscheidung

1424

3.

Verfahren

1424

a)

Allgemeines

1424

b)

Mündliche Verhandlung

1425

c)

Auskunftspflicht gegenüber der Übernahmekommission

1425

d)

Veröffentlichung

1426

e)

Organisation

1426

4.

Auslagenersatz, Kosten und Gebühren

1426

5.

Veröffentlichung von Stellungnahmen und Entscheidungen

1427

6.

Nachprüfungsverfahren

1427

7.

Ruhen des Stimmrechts

1428

a)

Ex-lege-Ruhen des Stimmrechts

1428

b)

Ruhendstellung durch die Übernahmekommission

1429

8.

Strafbestimmungen

1429

VII.

Kartellrechtliche Zusammenschlusskontrolle

1430

A.

Allgemeines

1432

B.

Berechnung der Aufgriffsschwellen

1432

1.

Fusionskontrollverordnung

1433

a)

Die Aufgriffsschwellen

1433

b)

Einzubeziehende Unternehmensumsätze

1434

c)

Geografische Marktzuordnung

1435

2.

Die Umsatzschwellen des KartG

1435

a)

Die Aufgriffsschwellen

1435

b)

Einzubeziehende Umsätze

1436

c)

Inlandsauswirkung

1436

C.

Zusammenschlusstatbestand

1437

a)

Unternehmenserwerb/Fusion

1437

b)

Anteilserwerb

1438

c)

Gründung eines Gemeinschaftsunternehmens

1439

aa)

Gemeinsame Kontrolle

1439

bb)

Vollfunktionseigenschaft

1440

(1)

Selbständige wirtschaftliche Einheit

1440

(2)

Dauer

1441

D.

Anmerkungen zur materiellen Prüfung des Zusammenschlusses

1443

1.

Fusionskontrollverordnung

1443

2.

Kartellgesetz

1445

E.

Behörden, Verfahren, Sanktionen

1445

1.

Verfahren nach der Fusionskontrollverordnung

1446

2.

Verfahren nach dem Kartellgesetz

1447