20.15.1.	Theoretische Grundlagen
20.15.1.1.	Begriff, Wesen und Zweck einer Unterbeteiligung
20.15.1.2.	Gestaltungsformen
20.15.1.3.	Wesentliche Aspekte des Unterbeteiligungsvertrages
20.15.1.4.	Treuepflichten
20.15.1.5.	Kurzdarstellung haftungsrechtlicher Aspekte
20.15.1.6.	Beendigung der Unterbeteiligung
20.15.2.	Praxismuster
– 01	Methodische Darstellung eines Unterbeteiligungsvertrages
– 02	Unterbeteiligung am Geschäftsanteil des Alleingesellschafters
20.15.1. Theoretische Grundlagen
20.15.1.1. Begriff, Wesen und Zweck einer Unterbeteiligung
Die gesetzlich nicht ausdrücklich geregelte Unterbeteiligung ist die Vereinbarung einer schuldrechtlich wirkenden unmittelbaren Beteiligung an einem bereits vorhandenen Gesellschaftsanteil einer Personen- oder Kapitalgesellschaft, die in der Folge zu einer mittelbaren Gesellschaftsbeteiligung führt; sie ist also sozusagen eine Beteiligung an einer Beteiligung. Im rechtsformrelevanten und themengegenständlichen Fall räumt ein GmbH-Gesellschafter
●	einem oder mehreren Dritten im Innenverhältnis an seinem Geschäftsanteil
●	eine Quote an den aus seinem Geschäftsanteil zufließenden Ergebnissen ein, ohne sein Mitgliedschaftsrecht anteilsmäßig zu übertragen.
Die Unterbeteiligungsgesellschaft ist nicht rechtsfähig, nicht parteifähig und nicht insolvenzfähig. Sie hat keine Firma, kann nicht in das Firmen- oder Grundbuch eingetragen werden und hat idR auch kein Gesellschaftsvermögen. Die Unterbeteiligung ist ein Dauerschuldverhältnis. Die akzessorische Bindung führt dazu, dass ohne die Beteiligung an der Hauptgesellschaft der Zweck der Unterbeteiligung nicht erreicht werden kann. Eine bestehende Unterbeteiligung und die Person des Unterbeteiligten werden ebenfalls nicht in das Firmenbuch eingetragen.
Keine Unterbeteiligung liegt vor,
●	bei einem partiarischen Darlehen, bei dem der Darlehensnehmer den Gewinn aus der Kapitalnutzung mit dem Darlehensgeber teilt;
●	bei der Abtretung von vermögensrechtlichen Ansprüchen eines Gesellschafters an einen Dritten (solche Fälle können jedoch Folge einer Unterbeteiligung sein);
●	wenn sich die Unterbeteiligung einer Person auf den gesamten vom Gesellschafter gehaltenen Geschäftsanteil erstreckt und dem Hauptgesellschafter weder Rechte noch Pflichten aus diesem zukommen.
Im Gegensatz zu einer stillen Gesellschaft bezieht sich die Beteiligung nicht unmittelbar auf ein Unternehmen, sondern auf den vom „Hauptgesellschafter“ übernommenen Geschäftsanteil an der Gesellschaft; diese ist nicht Vertragspartnerin des Unterbeteiligungsverhältnisses. Der Unterschied zu einem Treuhandverhältnis besteht darin, dass der Hauptgesellschafter den von der Unterbeteiligung umfassten Geschäftsanteil für eigene und fremde Rechnung hält, während bei einem Treuhandverhältnis der Hauptgesellschafter die Beteiligung ausschließlich für fremde Rechnung hält. Von der Unterbeteiligung ist eine Rechtsgemeinschaft an Aktien (§ 63 AktG) oder an einem GmbH-Geschäftsanteil (§ 80) abzugrenzen; sie unterscheidet sich vom Genussrecht dadurch, dass sie sich nicht nur auf Vermögensrechte sondern auch auf Verwaltungsrechte bezieht.
Eine Unterbeteiligung ist durch folgende Wesensmerkmale gekennzeichnet:
●	Es muss eine Beteiligung des Unterbeteiligten an einem GmbH-Geschäftsanteil bestehen. Die Unterbeteiligung ist akzessorisch von der jeweiligen Rechtsform; für sich alleine kann sie nicht existieren.
●	Zwischen dem Hauptgesellschafter und dem Unterbeteiligten besteht ein Unterbeteiligungsvertrag, dessen Zweck es ist, einen Geschäftsanteil („die Hauptbeteiligung“) zu halten und zu nutzen;
●	Der Hauptgesellschafter hat die Unterbeteiligung im Interesse des Unterbeteiligten zu verwalten.
●	Wie ein stiller Gesellschafter leistet der Unterbeteiligte im Regelfall eine Einlage in das Vermögen des Hauptgesellschafters.
●	Der Unterbeteiligte nimmt an der dem Hauptgesellschafter zukommenden Gewinnverteilung mit einer zwischen den Vertragspartnern frei vereinbarten Quote teil.
●	Die Rechte Gesellschaftsanteil stehen grundsätzlich dem Hauptgesellschafter zu.
●	Das Unterbeteiligungsverhältnis kommt formfrei zustande; es entfaltet nur interne Wirkung.
●	Es besteht keine Offenlegungspflicht der Unterbeteiligung, sofern nicht für den Hauptgesellschafter maßgeblichen Gesellschaftsvertrag etwas Gegenteiliges vereinbart ist.
●	Eine Zustimmung der übrigen Gesellschafter zum Abschluss eines Unterbeteiligungsvertrages ist nicht erforderlich.
●	Es erfolgt eine Abtretung eines Teiles der Rechte und Pflichten aus dem Hauptgesellschaftsanteil, nicht jedoch der gesamten Gesellschafterstellung.
Der Zweck der Unterbeteiligung erschöpft sich in der gemeinschaftlichen Nutzung der Mitgliedschaft. Da die Regelungen der §§ 1175 ff ABGB dispositiver Natur sind, können die Vertragspartner davon abweichen. Entscheidend für die Unterbeteiligung ist die gemeinsame Zweckverfolgung auf Grund eines gesellschaftsrechtlichen Zusammenschlusses und nicht bloß ein loses Verhältnis zwischen Darlehensgeber und Darlehensnehmer. Es ist somit auf das Überwiegen der einzelnen Merkmale und den Vertragszweck abzustellen.
Im Gegensatz zur stillen Gesellschaft ist die Unterbeteiligung gesetzlich nicht geregelt; sie ist als Innengesellschaft eine Gestaltungsvariante einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts. Die Unterbeteiligungsgesellschaft verfügt über kein Gesamthandvermögen, der Eigentümer der Hauptbeteiligung ist alleiniger Inhaber jenes Geschäftsanteils, auf den sich die Unterbeteiligung bezieht.
20.15.1.2. Gestaltungsformen
Die Unterbeteiligung kann an einem Geschäftsanteil einer GesbR, einer Offenen Gesellschaft oder KG, am Geschäftsanteil einer GmbH, an Aktien sowie an der Beteiligung des stillen Gesellschafters an einem Unternehmen erfolgen. Der Unterbeteiligte tritt in einem solchen Fall aber nur in rechtliche Beziehung zum Hauptbeteiligten, nicht jedoch in ein Rechtsverhältnis zur Gesellschaft oder zum Geschäftsinhaber. Es ist auch zulässig, dass der Unterbeteiligte seinerseits von seiner Unterbeteiligung eine quotenmäßige Beteiligung an einen weiteren Unterbeteiligten abgibt (sog mehrschichtige Unterbeteiligungsverhältnisse).
Bei einer typischen Unterbeteiligung wird dem Unterbeteiligten auf Grundlage seines schuldrechtlichen Anspruchs nur ein Teil der Gewinnquote überlassen. Bei Beendigung der Unterbeteiligung erhält er allenfalls seine Einlage zurück. An den auf den Geschäftsanteil entfallenden Wertänderungen und stillen Reserven ist der Unterbeteiligte nicht beteiligt.
Von einer atypischen Unterbeteiligung wird dann gesprochen, wenn die vertragliche Gestaltung von den Voraussetzungen einer typischen Unterbeteiligung wesentlich abweicht. Der Unterbeteiligte ist nicht nur am laufenden Ergebnis, sondern am gesamten Anteil des Hauptgesellschafters schuldrechtlich beteiligt. Der Unterbeteiligte nimmt also auch an den Veränderungen des Wertes der Gesellschaft, an den stillen Reserven, allfälligen schwebenden Geschäften und am Firmenwert teil. Eine atypische Beteiligung liegt darüber hinaus vor, wenn
●	der Unterbeteiligte über den Wert seiner Einlagen hinaus am Verlust- bzw Haftungsrisiko teilnimmt;
●	dem Unterbeteiligten ein Einfluss auf das Schicksal der Beteiligung eingeräumt wird.
Soweit zwischen den Vertragspartnern nicht etwas anderes geregelt ist, bedarf der Hauptgesellschafter zur Verfügung über seinen GmbH-Geschäftsanteil der Zustimmung des Unterbeteiligten. Unbeschadet einer solchen Regelung ist die Übertragung des Geschäftsanteils unter der Voraussetzung, dass die notarielle Form eingehalten wird, immer wirksam.
Eine Unterbeteiligung bietet sich insbesondere bei nachfolgenden Ausgangssituationen als Lösung an.
●	Ein GmbH-Gesellschafter benötigt zur Finanzierung seiner Stammeinlage einen Kapitalgeber und räumt diesem als Gegenleistung eine Unterbeteiligung ein.
●	Vereinfachung und interessensbezogene Organisation von gesellschaftsrechtlichen Strukturen durch Zusammenfassung einer größeren Anzahl von Unterbeteiligten in der Person nur eines gemeinsam nach außen auftretenden Hauptgesellschafters anstelle der unmittelbaren Beteiligung der Unterbeteiligten als Einzelgesellschafter.
●	„Strohmannfall“. Eine Person, die – aus welchen Gründen auch immer – nicht als Gesellschafter in Erscheinung treten will oder darf, finanziert den Beteiligungserwerb eines Dritten, der damit Hauptgesellschafter wird. Das Vertragsverhältnis zwischen dem Unterbeteiligten und dem Hauptgesellschafter (der in diesem Fall als Strohmann tätig wird) ist so ausgestaltet, dass der Unterbeteiligte dem Hauptgesellschafter in vollem Umfang Weisungen erteilen kann und ihm das gesamte Ergebnis der Beteiligung wirtschaftlich zugerechnet wird. In diesem Fall handelt es sich um eine atypische Unterbeteiligung.
●	Abtretungsfall. Der Hauptgesellschafter möchte seinen (Teil-)Geschäftsanteil auf eine andere Person übertragen. Der Gesellschaftsvertrag sieht eine Abtretung ohne Zustimmung jedoch nicht vor, die Mitgesellschafter sind nicht bereit, einer Änderung des Gesellschaftsvertrages insoweit zuzustimmen. In manchen Fällen soll erst gar nicht um eine Zustimmung ersucht werden. Bei dieser Ausgangssituation kann eine Unterbeteiligung zugunsten eines Dritten eingeräumt werden, die dann ermöglicht, das wirtschaftliche Ergebnis einer Abtretung des gesamten Geschäftsanteils herbeizuführen.
●	Die Unterbeteiligung bietet sich auch an, um Nachfolger in einem ersten Schritt bereits am Ergebnis des Geschäftsanteiles zu beteiligen, ohne ihnen gleich volle Einflussmöglichkeiten in der Gesellschaft einzuräumen.
●	Im Falle einer Kapitalerhöhung, an welcher der Hauptgesellschafter sich aus finanziellen Gründen nicht beteiligen kann oder will, würde sich sein effektiver Anteil am Gesellschaftsvermögen reduzieren. Über die Einräumung einer Unterbeteiligung kann er in dem Verhältnis an der Kapitalerhöhung teilnehmen, in dem die Einlage des Unterbeteiligten von ihm zur Übernahme des Erhöhungsbetrages auf seine Stammeinlagen genutzt wird.
●	Erbengemeinschaft. Wenn der Gesellschaftsvertrag vorsieht, dass nach einem verstorbenen Gesellschafter nicht alle, sondern nur einer der Erben in die Gesellschafterstellung aufrücken darf, kann dieser den Miterben eine Unterbeteiligung an dem durch Rechtsgeschäft von Todes wegen erworbenen Geschäftsanteil einräumen.
20.15.1.3. Wesentliche Aspekte des Unterbeteiligungsvertrages
Für die rechtswirksame Begründung eines Unterbeteiligungsverhältnisses besteht keine Formpflicht. Der Gesellschaftsvertrag kann auch konkludent abgeschlossen werden, naturgemäß empfiehlt sich aus Gründen der Rechtssicherheit eine schriftliche Regelung.
Die Unterbeteiligung an einem GmbH-Geschäftsanteil berührt durch ihren schuldrechtlichen Charakter nicht die Rechtssphäre der Gesellschaft, weshalb Begründung, Übertragung und Beendigung des Unterbeteiligungsverhältnisses grundsätzlich nicht den Bestimmungen des GmbHG unterliegen. Die Begründung der Unterbeteiligung selbst ist demnach formlos möglich. Die Verpflichtung zur Übertragung des von der Unterbeteiligung betroffenen Teils des Geschäftsanteils an den Unterbeteiligten bedarf auch nicht des Notariatsaktes, weil dieser Teil des Geschäftsanteils bereits wirtschaftlich dem Unterbeteiligten zuzuordnen ist. Lediglich zur Begründung von Verpflichtungen, durch die das wirtschaftliche Eigentum am unterbeteiligungsgegenständlichen Teil des Geschäftsanteils tatsächlich wechselt sowie für jeden Abschluss eines Verfügungsgeschäfts ist zur Rechtswirksamkeit die Einhaltung der Notariatsaktform erforderlich.
Häufig wird mit der Einräumung einer Unterbeteiligung eine Verpflichtung vereinbart, zu einem bestimmten oder noch zu bestimmenden Zeitpunkt die Beteiligung als solche ganz oder teilweise dem Unterbeteiligten einzuräumen, sodass aus der Unterbeteiligung zukünftig eine echte Beteiligung entsteht. In diesen Fällen unterliegt der Unterbeteiligungsvertrag denselben Formvorschriften, wie die Übertragung der Beteiligung selbst. Gemäß § 1 Abs 1 lit a bis d NZwG bedürfen bestimmte Rechtsgeschäfte der Form eines Notariatsaktes. Unterbeteiligungsverträge sind nur dann notariatsaktpflichtig, wenn
●	sie den Charakter von Ehepakten haben; oder
●	die Einräumung der Unterbeteiligung schenkungsweise ohne wirkliche Übergabe erfolgt.
Vertragsinhalt. Voraussetzung für das Entstehen einer Unterbeteiligung ist der Abschluss eines Vertrages, der die gemeinschaftliche Nutzung des Geschäftsanteils des Hauptbeteiligten zum Gegenstand hat. Die Unterbeteiligung kann sich nur auf eine bestimmte Quote des dem Hauptbeteiligten zufallenden Gewinns oder zusätzlich auf eine Beteiligung an der Substanz des von der GmbH geführten Unternehmens vorsehen. Im Gesellschaftsvertrag können eine Haftungsübernahme oder bestimmte Mitwirkungsbefugnisse vorgesehen werden, die so weit gehen können, dass durch sie ein Einfluss auf die Hauptgesellschaft möglich ist. Dem Unterbeteiligten können keinesfalls mehr Rechte zufallen als dem Hauptgesellschafter. Es ist jedoch zu beachten, dass ein Stimmrecht vom Geschäftsanteil nicht abgespalten und an den Unterbeteiligten übertragen werden kann, da es sich beim Stimmrecht um ein höchstpersönliches Recht handelt. Möglich ist jedoch, dass der Unterbeteiligte den Hauptbeteiligten, wo dies möglich ist, bei der Stimmabgabe nach allgemeinen Vollmachtregeln vertritt.
Der Unterbeteiligungsvertrag an einem GmbH-Geschäftsanteil sollte insbesondere regeln
●	das Entgelt für die Einräumung der Unterbeteiligung;
●	die Festlegung des Gewinnbeteiligungsquote;
●	das Entnahmerecht;
●	die eingeräumten Rechte und deren Umfang, wie etwa Mitwirkungsrechte an Generalversammlungsbeschlüssen der Hauptgesellschaft;
●	die Beendigung des Unterbeteiligungsverhältnisses;
●	die Kündigungsmöglichkeiten bzw -fristen;
●	der Auseinandersetzungsanspruch bei Auflösung der Unterbeteiligungsgesellschaft;
●	das Schicksal der Unterbeteiligung beim Ableben eines Gesellschafters.
Die Gewinnverteilung der Unterbeteiligungsgesellschaft kann im Wesentlichen frei gestaltet werden; sie kann auch den Gewinnanteil des Hauptgesellschafters zur Gänze umfassen. Zu regeln ist jedoch insbesondere, ob sich der Gewinnanspruch des Unterbeteiligten auch auf offene Rücklagen der Gesellschaft und auf nicht entnommene Gewinnanteile erstreckt. Ohne eine solche Regelung partizipiert der Unterbeteiligte nur an den ausgeschütteten Gewinnen. Enthält der Unterbeteiligungsvertrag keine Bestimmung hinsichtlich der Gewinnverteilung, so wird er gemäß § 1195 ABGB nach dem Verhältnis der Kapitalbeiträge verteilt.
Zur Geschäftsführung innerhalb der Hauptgesellschaft ist grundsätzlich nur der Hauptgesellschafter berufen. Der Unterbeteiligte steht zur Hauptgesellschaft in keiner unmittelbaren Rechtsbeziehung. Die Rechte und Pflichten aus dem Hauptgesellschaftsanteil kann nur der Hauptgesellschafter im eigenen Namen geltend machen. Als reine Innengesellschaft sind auch Vertretungshandlungen nicht notwendig. Die Geschäfte nach außen werden vom Hauptgesellschafter im eigenen Namen abgeschlossen. Der Unterbeteiligte kann aber auf Grund einer rechtsgeschäftlichen Vollmacht auch als Vertreter des Hauptgesellschafters auftreten.
Dem Unterbeteiligten kommt ein Kontroll- und Informationsrecht zu; dieses erstreckt sich jedoch nicht auf die Gesellschaft sondern nur auf die „Gewinnermittlung“ der Unterbeteiligungsgesellschaft. Der Unterbeteiligte ist daher berechtigt, vom Hauptgesellschafter einen jährliche „Bilanz“ über dessen Geschäftsanteil zu verlangen, aus welcher der Unterbeteiligte seinen auf diesen Anteil entfallenden Gewinn ersehen kann. Die Informationsrechte des Unterbeteiligten enden jedoch dort, wo die Verschwiegenheitspflicht des Hauptgesellschafters gegenüber seiner Gesellschaft beginnt.
20.15.1.4. Treuepflichten
Die durch die Gesellschaft begründete Rechtsgemeinschaft beruht auf einem wechselseitigen Vertrauensverhältnis der Gesellschafter. Sie wird von einer Treuepflicht beherrscht, die auf den Grundsätzen des redlichen Verkehrs gemäß § 914 ABGB und auf Treu und Glauben beruht. Die Gesellschafter haben die Interessen der Gesellschaft zu wahren. Dabei haben sie insbesondere die Erreichung des gemeinsamen Zieles der Gesellschaft zu fördern und eine Schädigung der Gesellschaft zu unterlassen.
Eine besondere Ausprägungsform der Treuepflicht stellt das Verbot schädlicher Nebengeschäfte (§ 1187 ABGB) dar. Zwischen dem Unterbeteiligten und dem Hauptgesellschafter besteht ein solches Wettbewerbsverbot. Danach ist es keinem Mitglied der Gesellschaft gestattet, ein der Gesellschaft schädliches Nebengeschäft zu unternehmen. Es ist darauf abzustellen, ob ein Geschäft, das ein Gesellschafter nicht im Rahmen der Gesellschaft tätigt, diese schädigt, wobei allein schon die konkrete Gefahr der Schädigung ausreicht. Der Gesellschafter darf keine Erwerbstätigkeit ausüben, durch die die Erreichung des Gesellschaftszwecks gefährdet wird. Bei Verletzung des Wettbewerbsverbots besteht ein Unterlassungsanspruch und berechtigt die Mitgesellschafter, bei Vorliegen von Verschulden, Schadenersatz zu begehren. Bei groben Verstößen gegen das Verbot können dem Betreffenden die Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis entzogen werden. Die Zuwiderhandlung kann sogar zum Ausschluss aus der Gesellschaft führen. Die Zustimmung der übrigen Gesellschafter macht das Nebengeschäft aber erlaubt.
Das Wettbewerbsverbot des § 1187 ABGB bezieht sich aber nur auf die Unterbeteiligungsgesellschaft, wobei aber eine Schädigung der Hauptgesellschaft immer zugleich auch eine Schädigung der Unterbeteiligungsgesellschaft bedeutet. Unbedenklich ist eine gänzliche Freistellung vom Wettbewerbsverbot, wenn der Unterbeteiligte weder Mitwirkungsbefugnisse bei der Willensbildung innerhalb der Unterbeteiligungsgesellschaft, noch einen Anspruch auf Einsicht in die Unterlagen der Hauptgesellschaft hat. Das Konkurrenzverbot des Unterbeteiligten ist durch die Rechtsstellung des Hauptbeteiligten begrenzt. Den Unterbeteiligten kann daher kein strengeres Wettbewerbsverbot treffen, als den Hauptgesellschafter selbst. Das Wettbewerbsverbot kann alleine vom Hauptbeteiligten geltend gemacht werden, da der Unterbeteiligte zur Hauptgesellschaft in keiner Rechtsbeziehung steht.
Dem Unterbeteiligten obliegen gegenüber der Hauptgesellschaft weder besondere Treuepflichten noch ist er vom Wettbewerb ausgeschlossen. Dieser Grundsatz gilt jedoch dann nicht, wenn durch eine atypische Ausgestaltung der Unterbeteiligungsgesellschaft der Unterbeteiligte Arbeitsleistungen zu erbringen hat und darum seinen Aufgaben nicht oder nicht mehr voll nachkommen kann.
Die Treuepflicht, die gegenüber der Hauptgesellschaft besteht, verbietet nicht die angemessene Verfolgung eigener Interessen. Der Hauptgesellschafter kann daher eine Handlung vornehmen, die einen geringen Nachteil für die Hauptgesellschaft mit sich bringt, wenn dies zur Abwehr einer erheblichen Schädigung der Unterbeteiligungsgesellschaft erforderlich ist.
20.15.1.5. Kurzdarstellung haftungsrechtlicher Aspekte
Da es sich bei der Unterbeteiligungsgesellschaft um eine reine Innengesellschaft handelt, kommt eine Haftung auf gesellschaftsrechtlicher Grundlage nicht in Betracht. Die Unterbeteiligungsgesellschaft als solche hat keine Gläubiger. Alle Rechte und Pflichten, sowohl gegenüber der Hauptgesellschaft als auch gegenüber Dritten, werden vom Hauptbeteiligten im eigenen Namen geltend gemacht. Das Ausmaß der Haftung und das Haftungsrisiko des Unterbeteiligten bestimmen sich in erster Linie nach dem Recht der Hauptgesellschaft. Die Inanspruchnahme des Unterbeteiligten erfolgt idR lediglich mittelbar über den Hauptbeteiligten. Der Unterbeteiligte haftet dem Hauptbeteiligten für den Schaden, den er der Unterbeteiligungsgesellschaft durch sein Verschulden zugefügt hat. Eine Haftung gegenüber dem Hauptbeteiligten besteht auch dann, wenn die Hauptgesellschaft Verluste erwirtschaftet und sich der Unterbeteiligte im Innenverhältnis zur Haftung und Verlusttragung verpflichtet hat.
Zur Erfüllung ihrer Forderungen können die Gläubiger zuerst auf den Hauptbeteiligten greifen. Ist der Unterbeteiligte im Innenverhältnis dem Hauptbeteiligten für die Verbindlichkeiten aus dem Hauptgesellschaftsanteil ausgleichspflichtig, so können die Gläubiger des Hauptbeteiligten den Anspruch gegen den Unterbeteiligten pfänden und sich zur Einziehung überweisen lassen. Die Haftung des Unterbeteiligten besteht also nur mittelbar und kann nur über den Hauptbeteiligten geltend gemacht werden. Die Gläubiger benötigen zuerst einen Exekutionstitel gegen den Hauptbeteiligten, um dann gegen den Unterbeteiligten vorgehen zu können. Zahlt der Unterbeteiligte nicht, so kann mit Drittschuldnerklage vorgegangen werden. Die Rechtsscheinhaftung des Unterbeteiligten hat zur Voraussetzung, dass der Unterbeteiligte den Anschein erwecken muss, für die Verbindlichkeiten direkt zu haften.
Der Unterbeteiligte ist kein Gesellschafter der Hauptgesellschaft. Verlangt der Unterbeteiligte aber vom Hauptbeteiligten wissentlich eine schädigende Handlung, so ist auch der Unterbeteiligte zum Schadenersatz verpflichtet.
Der Hauptgesellschafter ist bei seinen Handlungen innerhalb der Hauptbeteiligungsgesellschaft an den Gesellschaftsvertrag und die gesellschaftsrechtliche Treuepflicht gegenüber dem Unterbeteiligten gebunden. Verletzt der Hauptgesellschafter diese Pflichten und entsteht dadurch ein vermögenswerter Nachteil, ist er dem Unterbeteiligten gegenüber schadenersatzpflichtig. Eine direkte Schädigung des Unterbeteiligten durch den Hauptgesellschafter kann dann vorkommen, wenn der Hauptgesellschafter den Gewinnanspruch des Unterbeteiligten verkürzt, wenn er entgegen dem Unterbeteiligungsvertrag oder einer internen Beschlussfassung nicht an einer Kapitalerhöhung teilnimmt oder wenn es der Hauptgesellschafter schuldhaft unterlässt, einen ihm zustehenden Anspruch auch im Interesse des Unterbeteiligten geltend zu machen.
Der Unterbeteiligte steht zu den übrigen Gesellschaftern der Hauptgesellschaft in keiner direkten Rechtsbeziehung. Grundsätzlich besteht deshalb keine Schadenersatzpflicht der übrigen Gesellschafter gegenüber dem Unterbeteiligten. Auch der Hauptbeteiligte haftet dem Unterbeteiligten nicht für Schädigungen seiner Mitgesellschafter ex contractu. Haben die übrigen Hauptgesellschafter der Unterbeteiligung zugestimmt, ist das Unterbeteiligungsverhältnis in den Schutzbereich der Hauptgesellschaft einbezogen worden.
20.15.1.6. Beendigung der Unterbeteiligung
Auf die Beendigung des Unterbeteiligungsverhältnisses sind – vorbehaltlich gegenteiliger Regelungen im Unterbeteiligungsvertrag – die für die GesbR geltenden Vorschriften maßgeblich. Gründe für die Beendigung eines Unterbeteiligungsverhältnisses sind insbesondere
●	das Ausscheiden des Unterbeteiligten aus der Unterbeteiligungsgesellschaft durch Kündigung der Mitgliedschaft, Ableben, Austritt oder Ausschluss;
●	die Auflösung der Hauptgesellschaft;
●	Ausscheiden des Hauptgesellschafters aus der GmbH;
●	Änderungen bei der Hauptgesellschaft oder den an dieser übernommenen Geschäftsanteile;
●	Zeitablauf.
Ist das Unterbeteiligungsverhältnis befristet abgeschlossen worden, so endet das Gesellschaftsverhältnis mit dem Ablauf der bedungenen Zeit von selbst; eine Kündigung muss nicht ausgesprochen werden. Die Frist muss nicht kalendermäßig bestimmt sein, sondern es genügt, dass der Eintritt des Zeitpunktes auf andere, bestimmte Weise fixiert ist. Es kann auch der Eintritt eines bestimmten Ereignisses als Endigungsgrund vereinbart werden.
Beim Ableben eines Mitglieds der Unterbeteiligungsgesellschaft ist im Hinblick auf die Anzahl der Mitgesellschafter zu unterscheiden: bei Zweipersonen-Gesellschaften wird die Gesellschaft im Falle des Ablebens eines Gesellschafters aufgelöst. Bei einer Beteiligung von mehreren Gesellschaftern wird die Unterbeteiligungsgesellschaft von den verbleibenden Mitgliedern weitergeführt, sofern die übrigen Gesellschafter dies (allenfalls auch ad hoc) beschließen (§§ 1205, 1208 ABGB). Ein allfälliges Gesellschaftsvermögen verbleibt im Eigentum der übrigen Gesellschafter; ihre quotenmäßige Beteiligung an der Unterbeteiligungsgesellschaft erhöht sich durch das Ausscheiden des verstorbenen Gesellschafters entsprechend.
Erbfolge. Aufgrund des höchstpersönlichen Vertrauensverhältnisses zwischen den Mitgliedern der Unterbeteiligungsgesellschaft gehen nach der gesetzlichen Regel im Zweifel die Rechte und Pflichten nicht auf die Erben über; zum Ergebnis einer stillschweigenden Fortsetzungsvereinbarung kann man durch eine ergänzende Vertragsauslegung gelangen. Durch eine entsprechende (und zweckmäßigerweise die Reihenfolge der Rechtsausübung enthaltende) Regelung im Unterbeteiligungsvertrag kann die Gesellschaft auch mit den Rechtsnachfolgern des verstorbenen Gesellschafters fortgesetzt werden („Nachfolgeklausel“). Wird die Unterbeteiligungsgesellschaft nicht mit den Erben fortgesetzt, sind diese berechtigt, von den verbleibenden Gesellschaftern die Auszahlung des Wertanteils des verstorbenen Gesellschafters an der Unterbeteiligungsgesellschaft zu fordern. Der Anspruch auf Rechnungslegung geht auf die Erben über.
Ausschluss. Ein Gesellschafter kann aus folgenden gesetzlichen Gründen aus der Unterbeteiligungsgesellschaft ausgeschlossen werden (§ 1213 ABGB):
●	die Nichterfüllung wesentlicher Bedingungen des Unterbeteiligungsvertrages;
●	der Konkurs eines Gesellschafters (§ 1208 Z 3 ABGB);
●	der Vertrauensverlust durch die vorsätzliche Begehung einer gerichtlich strafbaren Handlung, die nur vorsätzlich begangen werden kann und mit mehr als einjähriger Freiheitsstrafe bedroht ist;
●	Verweigerung eines beschlossenen Nachschusses (§ 1184 ABGB).
Neben dieser demonstrativen Aufzählung kann der Ausschluss auch aus anderen wichtigen oder im Unterbeteiligungsvertrag geregelten Gründen erfolgen. Der Ausschluss bedarf zu seiner Wirksamkeit der Einstimmigkeit der übrigen Gesellschafter. Es ist auch zulässig, dass die Minderheit die Mehrheit ausschließt.
Wird das Unterbeteiligungsverhältnis auf unbestimmte Dauer vereinbart, ist für die Kündigung der Mitgliedschaft § 1209 Abs 1 ABGB anzuwenden. Der Ausschluss des Hauptgesellschafters aus der Hauptgesellschaft führt zur automatischen Beendigung des Unterbeteiligungsverhältnisses. Der Hauptgesellschafter kann in diesem Fall gegenüber dem Unterbeteiligten schadenersatzpflichtig werden. Die Veräußerung des GmbH-Geschäftsanteils führt auch zur Beendigung der Unterbeteiligung, sofern nicht der Erwerber des Geschäftsanteiles und der betroffene Unterbeteiligte eine Fortsetzung des Unterbeteiligungsverhältnisses vereinbaren.