Der GmbH-Gesellschafter als faktischer Geschäftsführer

Im Rahmen dieses Aufsatzes soll der Versuch unternommen werden, die in der österreichischen Lehre und Rsp zwar begründete und weiterentwickelte,¹⁾¹⁾Ruhm/Toms, Zur Haftung von faktischen Geschäftsführern und Nichtgesellschaftern, ecolex 2009, 683; Rauter, Zur Vertretungsmacht eines faktischen Geschäftsführers, JAP 2010/2011/24, 233; OGH 6 Ob 202/11s, wbl 2012/61, 168 = GES 2012, 80 ff; 2 Ob 238/09b, GesRZ 2011, 45 (Frenzel/Schörghofer) = GES 2010, 271 ff; Dinkhoff, Der faktische Geschäftsführer in der GmbH (2003) 15. aufgrund ihrer Vielseitigkeit jedoch keineswegs abschließend geregelte Rechtsfigur²⁾²⁾OGH wbl 2012/61, 168 = GES 2012, 80 ff; Fleischer in Fleischer/Goette (Hrsg), Münchener Kommentar zum Gesetz betreffend die Gesellschaft mit beschränkter Haftung-GmbHG II¹ (2012) § 43 Rz 228; Stein, Die Normadressaten der §§ 64, 84 GmbHG und die Verantwortlichkeit von Nichtgeschäftsführern wegen Konkursverschleppung, ZHR 148 (1984) 216; dies, Das faktische Organ (1984) 2 f, 197; Weimar, Grundprobleme und offene Fragen um den faktischen GmbH-Geschäftsführer (I), GmbHR 1997, 473 ff. des faktischen Geschäftsführers mit ihren Tatbestandsmerkmalen einer näheren Konkretisierung zu unterziehen. Die kritische Auseinandersetzung mit diesem gesetzlich nicht geregelten Begriff³⁾³⁾Rauter, JAP 2010/2011/24, 233; OGH wbl 2012/61, 168 = GES 2012, 80 ff. soll insbesondere Aufschlüsse darüber bieten, ob diese Rechtsfigur auch durch die Ausübung des Weisungsrechts der Gesellschafter verwirklicht werden kann. Die Charakterisierung erfolgt aus Gesellschafterperspektive, diese Ausführungen sind jedoch sinngemäß auch auf Nichtgesellschafter⁴⁾⁴⁾Derntl, Konkursverschleppung: Haftung des faktischen Geschäftsführers für den Vertrauensschaden, RdW 2008, 380; Schumacher in Bartsch/Pollak/Buchegger (Hrsg), Österreichisches Insolvenzrecht⁴ II/2 (2004) § 69 KO Rz 183; Gellis (Hrsg), GmbHG-Kommentar⁷ (2009) § 25 Rz 3; OGH 8 Ob 124/07d, GesRZ 2008, 160 (Luschin) = GeS 2008, 62 ff (Fantur); 8 Ob 108/08b, wbl 2009/156, 357 = GeS 2009, 269 ff (Jaufer); GesRZ 2011, 44 (Frenzel/Schörghofer) = GES 2010, 271 ff; wbl 2012/61, 168 = GES 2012, 80 ff; vgl auch Dinkhoff, Geschäftsführer, 18. als faktische Geschäftsführer anwendbar.