zu § 364 ABGB (RZ 47-399) (Kerschner/Wagner)

Inhaltsübersicht

​III. Nachbarrecht

​1. Störungsabwehr (actio negatoria)

​a) Unterlassungs- und Beseitigungsanspruch

​aa) Verhältnis zu § 354

Die actio negatoria gem § 364 Abs 2 stellt eine lex specialis des negatorischen Eigentumsschutzes bei Immissionen dar.¹²⁵¹²⁵ Klang, Bemerkungen zu den sachenrechtlichen Bestimmungen der Zivilgesetznovelle (1917) 37; aus der Rsp OGH 31.3.1965, 6 Ob 55/65, SZ 38/50 = JBl 1965, 621; 21.4.1965, 1 Ob 54/65, RZ 1965, 145; 24.4.2001, 1 Ob 42/01k, RdU 2002/17; 8.4.2003, 5 Ob 65/03z, immolex 2003/174; 25.11.2003, 5 Ob 261/03y, wobl 2004/85 = 29.4.2004, 6 Ob 15/04f; 21.7.2004, 3 Ob 266/03v; ecolex 2005/13 = RdW 2005/218 = ecolex 2004/404; 9.11.2006, 6 Ob 243/06b; 13.2.2007, 4 Ob 250/06b, ÖJZ 2007/89 = RZ 2007/22 = JBl 2007/583 = Zak 2007/303; 27.6.2007, 8 Ob 135/06w, Zak 2007/548 = wobl 2007/124 = RdU 2008/42; 11.12.2007, 4 Ob 196/07p, JBl 2009/144 (Holzner) = ÖJZ 2009/31 (Hirsch) = RdU 2008/44 (E. Wagner) = Zak 2008/159 = NZ 2008/86 = JBl 2008/315 = immolex 2008/55 = ecolex 2008/142 = RdU 2008/69 = wobl 2008/97; 26.6.2008, 2 Ob 167/07h, RdU 2008/129 = Zak 2008/569; 21.10.2008, 1 Ob 47/08f, bbl 2009/50 = JBl 2009/370 = RdU 2009/42 = Zak 2009/9 = wobl 2009/42; 26.11.2008, 6 Ob 227/07m, wobl 2009/106 = immolex 2009/87 = Zak 2009/69; 22.1.2009, 2 Ob 194/08f; 19.1.2010, 5 Ob 133/09h, ecolex 2010/181 = Zak 2010/225 = immolex 2010/108 = bbl 2010/93 = wobl 2010/80. Nicht die Negatoria ist das Novum der III. TN, sondern die Lösung des Kollisionsproblems gleichrangiger Eigentumsrechte.¹²⁶¹²⁶Zur Entwicklung des Eigentumsschutzes im ABGB E. Wagner, Gesetzliche Unterlassungsansprüche 28 ff; vgl auch Vor §§ 364–364b Rz 4 und 5; Lepeska, Beseitigungsanspruch 4 ff; Unger, GrünhutsZ XIII 715 ff. Rechtszuweisung von absoluten Rechten und Rechtszuweisungsschutz sind vielmehr bereits dem ABGB 1811 immanent: Die in § 354 verankerte Ausschließungsbefugnis ist von den Verfassern als eigener dinglicher Rechtsschutz iS einer Eigentumsfreiheitsklage gegen sämtliche Störungen verstanden worden.¹²⁷¹²⁷Vgl Zeiller, Commentar II/1, 35 (zu § 308): ... „der Inhalt des letztern [scil: des dinglichen Rechts] ist eine Berufung auf die rechtliche Freyheit, daß niemand mich in der Ausübung meines Rechtes beschränke.“; Zeiller, Commentar II/1, 125: ... „so lange er [scil: der Eigentümer] sich jedoch inner den Gränzen seines Gebieths hält, und weder in die Person oder natürliche Freyheit anderer, noch in fremdes Eigenthum eingreift, [...] kann er [...] keiner Rechtsverletzung beschuldiget, und in seinem Verfügungsrechte nicht gekränket werden“; vgl weitere Nachweise zur historischen Entwicklung bei E. Wagner, Gesetzliche Unterlassungsansprüche 21 ff und Kietaibl in § 354. Die historischen Quellen sprechen eher dagegen, dass der Fall der Anmaßung von Servitutsrechten in § 523 gleichzeitig auch Rechtsgrundlage für die Abwehr von rein faktischen Störungen sein soll. Der Größenschluss Koziols ¹²⁸¹²⁸Vgl Koziol/Welser 13 I 351., wonach in Analogie zu § 523 die Bestimmung erst recht auf faktische Störungen ohne rechtsanmaßenden Charakter Anwendung findet, ist daher weder nötig noch naheliegend.