Vorwort | ||||||
Inhaltsverzeichnis | ||||||
Abbildungsverzeichnis | ||||||
Abkürzungsverzeichnis | ||||||
1. Einleitung | ||||||
1.1. Allgemeines | ||||||
1.2. Ausgangslage und Zielsetzung dieses Buches | ||||||
1.3. Gliederung | ||||||
2. Kapitalerhaltungsrechtliche Grundlagen | ||||||
2.1. Allgemeines | ||||||
2.2. Zentrale Normen | ||||||
2.3. Der Begriff der Einlagenrückgewähr vs unzulässige Vermögensausschüttung | ||||||
2.4. Erfasste Gesellschaftsformen | ||||||
2.4.1. Kapitalgesellschaften | ||||||
2.4.2. Personengesellschaften | ||||||
2.4.3. Genossenschaften | ||||||
2.5. Reichweite des Vermögensschutzes | ||||||
2.5.1. Gegenständlicher Schutz | ||||||
2.5.2. Zeitlicher Schutz | ||||||
2.5.3. Personeller Schutz | ||||||
2.6. Ausnahmen des Ausschüttungsverbotes | ||||||
2.7. Exkurs: Kapitalmarktinformationshaftung und Kapitalerhaltung | ||||||
2.8. Erscheinungsformen unzulässiger Vermögensausschüttungen | ||||||
2.8.1. Offene Vermögensausschüttungen | ||||||
2.8.2. Verdeckte Vermögensausschüttungen | ||||||
2.8.2.1. Steuer- und gesellschaftsrechtliche Wurzeln verdeckter Vermögensausschüttungen | ||||||
2.8.2.2. Angemessenheitsprüfung | ||||||
2.8.2.2.1. Markt für Drittvergleich ist vorhanden | ||||||
2.8.2.2.2. Markt für Drittvergleich ist nicht vorhanden | ||||||
2.8.2.2.3. Betriebliche Rechtfertigung | ||||||
2.8.2.3. Subjektives Element | ||||||
2.8.2.4. Ausmaß der Beteiligung als Voraussetzung einer verdeckten Vermögensausschüttung? | ||||||
2.8.2.5. Unzulässigkeit trotz angemessener Gegenleistung | ||||||
2.8.2.6. Beurteilungsschema einer verdeckten Vermögensausschüttung | ||||||
2.8.2.7. Einzelfälle verdeckter Vermögensausschüttungen | ||||||
2.8.2.7.1. Geschäftschancen | ||||||
2.8.2.7.2. Gruppenbesteuerung | ||||||
2.8.2.7.3. (Konzern-)Finanzierungen | ||||||
2.8.2.7.3.1. Besicherung von Gesellschafterverbindlichkeiten | ||||||
2.8.2.7.3.2. Darlehens-/Kreditgewährungen an Anteilsinhaber | ||||||
2.8.2.7.3.3. Cash Management | ||||||
2.8.2.7.4. Umgründungen | ||||||
2.8.2.7.4.1. Down-stream Verschmelzung | ||||||
2.8.2.7.4.2. Up-stream Verschmelzung | ||||||
2.8.2.7.4.3. Side-stream Verschmelzung | ||||||
2.8.2.7.4.4. Unzulässiger Anteilsverzicht | ||||||
2.8.2.7.4.5. Kapitalentsperrender Effekt | ||||||
2.8.2.8. Judikaturbeispiele verdeckter Vermögensausschüttungen | ||||||
2.9. Anwendung der Kapitalerhaltungsvorschriften auf Dritte | ||||||
2.9.1. Ausdehnung der Gesellschafter-/Aktionärseigenschaft auf Dritte | ||||||
2.9.2. Vertretungsmissbrauch | ||||||
2.10. Rechtsfolgen unzulässiger Vermögensausschüttungen | ||||||
2.10.1. Rückgewähranspruch der Gesellschaft | ||||||
2.10.2. Haftung der Anteilsinhaber gegenüber den Gläubigern | ||||||
2.10.3. Haftung der Organmitglieder | ||||||
2.10.4. Nichtigkeitssanktion | ||||||
2.10.5. Verjährung | ||||||
3. Grundlagen des Private Equity | ||||||
3.1. Begriff | ||||||
3.2. Motive für den Einsatz von Private Equity | ||||||
3.3. Die Bedeutung von Private Equity in Österreich und Europa | ||||||
3.4. Rechtsformwahl und Organisationsstruktur von PE-Fonds | ||||||
3.4.1. Allgemeines | ||||||
3.4.2. Rechtsformwahl | ||||||
3.4.2.1. Kriterien für die Rechtsformwahl | ||||||
3.4.2.2. MiFiG | ||||||
3.4.3. International anerkannte Struktur eines PE-Fonds | ||||||
3.5. Der PE-Beteiligungsprozess | ||||||
4. Finanzierungsfragen eines „klassischen“ PE-LBOs | ||||||
4.1. Begriff des Leveraged Buy-outs | ||||||
4.2. Vorteile des Einsatzes von Fremdkapital | ||||||
4.2.1. Leverage-Effekt | ||||||
4.2.2. Tax-Shield | ||||||
4.3. PE-LBOs und Qualitätskriterien des Zielunternehmens | ||||||
4.4. Finanzierungsinstrumente eines PE-LBOs | ||||||
4.5. „Klassische“ PE-LBO Transaktionsstruktur | ||||||
4.6. Besondere rechtliche Aspekte einer „klassischen“ PE-LBO Finanzierung | ||||||
4.6.1. Besicherung von Gesellschafterverbindlichkeiten | ||||||
4.6.2. Finanzierungsverbot nach § 66a AktG | ||||||
4.6.2.1. Anwendungsbereich des § 66a AktG | ||||||
4.6.2.2. Verhältnis zu § 52 AktG und Rechtsfolgen | ||||||
4.6.2.3. Analoge Anwendbarkeit von § 66a AktG im GmbH-Recht | ||||||
4.6.2.4. § 66a AktG und PE-LBOs | ||||||
4.6.3. Großmutterzuschüsse | ||||||
4.6.4. Fremdkapitalzinsen, Firmenwertabschreibung und Gruppenbesteuerung | ||||||
4.6.5. Thin Capitalization Rules | ||||||
4.6.6. Unterkapitalisierung | ||||||
4.6.7. Eigenkapitalersetzende Finanzierungen | ||||||
4.6.7.1. Eigenkapitalersetzende Kredite | ||||||
4.6.7.2. Eigenkapitalersetzende Sicherheiten | ||||||
4.6.8. Rechtsgeschäftsgebühren bei Darlehens- und Kreditverträgen | ||||||
4.6.8.1. Allgemeines | ||||||
4.6.8.2. Anfallen der Gebührenschuld bei Darlehens- und Kreditverträgen | ||||||
4.6.8.3. Gebührenvermeidung | ||||||
4.6.9. Debt-push-down | ||||||
5. Die Problematik der Besicherung von Gesellschafterverbindlichkeiten und PE-LBOs | ||||||
5.1. Chronologie der Rechtsprechung | ||||||
5.1.1. „Fehringer“: OGH 25.6.1996, 4 Ob 2078/96h | ||||||
5.1.1.1. Sachverhalt | ||||||
5.1.1.2. Zentrale Aussagen des OGH | ||||||
5.1.2. „Maculan International“: OGH 26.6.2001, 1 Ob 290/00d | ||||||
5.1.2.1. Sachverhalt | ||||||
5.1.2.2. Zentrale Aussagen des OGH | ||||||
5.1.3. „Nichtigkeit von GF-Weisungen“: OGH 22.10.2003, 3 Ob 287/02f | ||||||
5.1.3.1. Sachverhalt | ||||||
5.1.3.2. Zentrale Aussagen des OGH | ||||||
5.1.4. „Betriebliche Rechtfertigung“: OGH 1.12.2005, 6 Ob 271/05d | ||||||
5.1.4.1. Sachverhalt | ||||||
5.1.4.2. Zentrale Aussagen des OGH | ||||||
5.1.5. „GmbH & Co KG": OGH 29.5.2008, 2 Ob 225/07p | ||||||
5.1.5.1. Sachverhalt | ||||||
5.1.5.2. Zentrale Aussagen des OGH | ||||||
5.1.6. „Nichtigkeit von GF-Weisungen II": OGH 5.8.2009, 9 Ob 25/08d; 9 Ob 26/08a | ||||||
5.1.6.1. Sachverhalt | ||||||
5.1.6.2. Zentrale Aussagen des OGH | ||||||
5.2. Kapitalerhaltungsrechtliches Grundproblem | ||||||
5.2.1. Die Besonderheit der Sicherheitenbestellung im kapitalerhaltungsrechtlichen Kontext | ||||||
5.2.2. Sicherheiten als Vermögenswert | ||||||
5.2.3. Sicherheiten im Rahmen von PE-LBOs | ||||||
5.2.3.1. Verpfändung von beweglichem körperlichem Vermögen | ||||||
5.2.3.2. Hypotheken | ||||||
5.2.4. Problematische und unproblematische Formen der PE-LBO Besicherung | ||||||
5.2.4.1. Unproblematische Formen der Besicherung | ||||||
5.2.4.2. Problematische Formen der Besicherung | ||||||
5.3. Zulässigkeitskriterien | ||||||
5.3.1. Vertretbarkeit des Risikos | ||||||
5.3.1.1. Risikobeurteilung/Bonitätsprüfung | ||||||
5.3.1.1.1. Kritik an der OGH-Aussage | ||||||
5.3.1.1.2. Maßstab für die Risikobeurteilung/Bonitätsprüfung | ||||||
5.3.1.1.3. Besonderheiten der Bonitätsprüfung beim PE-LBO | ||||||
5.3.1.2. Existenzgefährdende Risiken | ||||||
5.3.1.2.1. Aktuelle Rechtslage | ||||||
5.3.1.2.2. Besonderheiten existenzgefährdender Risiken beim PE-LBO | ||||||
5.3.2. Angemessene Gegenleistung | ||||||
5.3.2.1. Avalprovision | ||||||
5.3.2.2. Betriebliche Rechtfertigung | ||||||
5.3.2.2.1. Meinungsstand | ||||||
5.3.2.2.2. Rechtsprechung | ||||||
5.3.2.2.3. Konzerneingangskontrolle? | ||||||
5.3.2.2.4. Anwendungsfälle der betrieblichen Rechtfertigung | ||||||
5.3.2.2.4.1. Auslegung/Abgrenzung des Begriffs der betrieblichen Rechtfertigung | ||||||
5.3.2.2.4.2. Beispiele einer betrieblichen Rechtfertigung | ||||||
5.3.2.2.4.3. Betriebliche Rechtfertigung und PE-LBOs | ||||||
5.3.3. Schlussfolgerungen für die Zulässigkeitsprüfung | ||||||
5.3.4. Conclusio für den Beispielfall des PE-LBOs | ||||||
5.4. Sorgfaltspflichten der Fremdkapitalgeber | ||||||
5.4.1. Sorgfaltsmaßstab der grob fahrlässigen Unkenntnis | ||||||
5.4.2. Erkundigungspflicht bei (hoch) verdächtigen Fällen | ||||||
6. Praktische Handhabung der kapitalerhaltungsrechtlichen Problematik | ||||||
6.1. Limitation Language | ||||||
6.2. Guarantee and Security Fee Agreement | ||||||
6.3. Financial Strength Review | ||||||
6.4. Schriftliche Darlegung der betrieblichen Rechtfertigung | ||||||
7. Zusammenfassung | ||||||
Literaturverzeichnis | ||||||
