VwGH 2009/04/0262

Spruch:

Die Beschwerde wird als unbegründet abgewiesen.

Begründung

Mit dem im Instanzenzug ergangenen Bescheid vom 3. August 2009 hat der Landeshauptmann von Tirol dem Beschwerdeführer die Berechtigung zur Ausübung des Gastgewerbes an einem bestimmt bezeichneten Standort gemäß § 87 Abs. 1 Z. 1 iVm § 13 Abs. 1 Gewerbeordnung 1994 (GewO) entzogen.

Zur Begründung führte die belangte Behörde aus, dass der Beschwerdeführer am 14. Dezember 2005 wegen des Verbrechens der Veruntreuung nach § 133 Abs. 2 zweiter Fall StGB zu einer (bedingt nachgesehenen) Freiheitsstrafe von 16 Monaten und einer Geldstrafe von 240 Tagessätzen rechtskräftig verurteilt worden sei.

Dieser Verurteilung liegt - nach den Feststellungen der Behörde erster Instanz - zugrunde, dass der Beschwerdeführer gemeinsam mit seiner Gattin vier unter Eigentumsvorbehalt stehende Motorräder der Marke Harley Davidson im Gesamtwert von zumindest EUR 58.200,-- mit dem Vorsatz an Dritte weiterverkauft hat, sich dadurch unrechtmäßig zu bereichern.

Die belangte Behörde führte weiter aus, aus den Entscheidungsgründen des Strafurteils ergebe sich, dass der Beschwerdeführer bereits im Jahr 1987 vom Landgericht München wegen vorsätzlichen Bankrotts, Betrugs und Beitragsvorenthaltung in drei rechtlich zusammentreffenden Fällen zu einer Freiheitsstrafe von zwei Jahren und sechs Monaten, im Jahr 1993 wegen versuchter Nötigung, ebenfalls im Jahr 1993 wegen gemeinschaftlicher Sachbeschädigung in Tateinheit mit gefährlicher Körperverletzung und zuletzt im August 2000 wegen Betrugs zu einer Geldstrafe verurteilt worden sei.

Die österreichische Verurteilung des Beschwerdeführers erfülle den Ausschlussgrund gemäß § 13 Abs. 1 GewO. Die Behörde erster Instanz habe ihrer Ansicht, nach dem Persönlichkeitsbild des Beschwerdeführers sei die Begehung der gleichen oder ähnlicher Straftaten bei Ausübung des Gewerbes zu befürchten und daher der Entziehungsgrund gemäß § 87 Abs. 1 Z. 1 GewO verwirklicht, zu Recht auch die bereits getilgten ausländischen Verurteilungen zugrunde gelegt, weil bei der gemäß § 87 Abs. 1 GewO erforderlichen Beurteilung des Persönlichkeitsbildes des Gewerbetreibenden nach der Judikatur des Verwaltungsgerichtshofes auch getilgte Straftaten berücksichtigt werden könnten. Bei der Ausübung des Gastgewerbes bestehe auch die Möglichkeit der Begehung von Vermögensdelikten.

Insgesamt sei nach Ansicht der belangten Behörde nach der Eigenart der strafbaren Handlung und nach der Persönlichkeit des Verurteilten die Begehung der gleichen oder ähnlichen Straftat bei Ausübung des Gewerbes zu befürchten.

Eine Nachsichtserteilung gemäß § 26 Abs. 1 GewO sei im Verfahren betreffend die Entziehung der Gewerbeberechtigung nicht vorgesehen.

Gegen diesen Bescheid richtet sich die vorliegende Beschwerde mit dem Begehren, ihn wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes oder Rechtswidrigkeit infolge Verletzung von Verfahrensvorschriften aufzuheben.

Der Verwaltungsgerichtshof hat in einem gemäß § 12 Abs. 1 Z. 2 VwGG gebildeten Senat erwogen:

Gemäß § 13 Abs. 1 GewO sind natürliche Personen von der Ausübung eines Gewerbes ausgeschlossen, wenn (Z. 1) sie von einem Gericht (lit. b) wegen einer strafbaren Handlung zu einer drei Monate übersteigenden Freiheitsstrafe oder zu einer Geldstrafe von mehr als 180 Tagessätzen verurteilt worden sind und (Z. 2) die Verurteilung nicht getilgt ist.

Gemäß § 87 Abs. 1 Z. 1 GewO ist die Gewerbeberechtigung von der Behörde zu entziehen, wenn auf den Gewerbetreibenden die Ausschlussgründe gemäß § 13 Abs. 1 oder Abs. 2 leg. cit. zutreffen und nach der Eigenart der strafbaren Handlung und nach der Persönlichkeit des Verurteilten die Begehung der gleichen oder einer ähnlichen Straftat bei Ausübung des Gewerbes zu befürchten ist.

Der Beschwerdeführer wurde unstrittig wegen des Verbrechens der Veruntreuung zu einer bedingt nachgesehenen Freiheitsstrafe von 16 Monaten und zu einer Geldstrafe von 240 Tagessätzen rechtskräftig verurteilt. Damit ist der Ausschlussgrund gemäß § 13 Abs. 1 Z. 1 GewO erfüllt.

Der Beschwerdeführer wendet sich gegen die Ansicht der belangten Behörde, dass nach der Eigenart der strafbaren Handlung und nach seinem Persönlichkeitsbild die Begehung gleicher oder ähnlicher Straftaten bei Ausübung des Gewerbes zu befürchten sei. Dazu bringt er vor, dass die Straftaten im Zusammenhang mit einem von einer inzwischen gelöschten GmbH geführten Gewerbe gestanden seien. Sein nunmehr geführter Gastgewerbebetrieb biete keine Gelegenheit zur Zueignung eines ihm anvertrauten Gutes (Veruntreuung) oder ähnlicher Straftaten, zumal es sich um einen "Ein-Mann-Betrieb" handle, bei dem außer ihm nur seine Gattin unentgeltlich mitarbeite.

Dem ist zu entgegnen, dass zweifellos auch ein kleiner Gastgewerbebetrieb die Möglichkeit zur Begehung von Vermögensdelikten bietet, und zwar selbst dann, wenn - wie in der Beschwerde behauptet - alle Warenlieferungen bar bezahlt werden.

Der Beschwerdeführer, der unstrittig bereits früher mehrmals u. a. wegen Vermögensdelikten verurteilt worden ist, hat gemeinsam mit seiner Gattin vier nicht in seinem Eigentum stehende Motorräder in einem Gesamtwert von über EUR 50.000,-- an Dritte verkauft, um sich dadurch unrechtmäßig zu bereichern. Dies zeigt, dass er zur Missachtung fremden Eigentums bereit ist, um sich selbst einen finanziellen Vorteil zu beschaffen. Von daher kann die Ansicht der belangten Behörde, es sei zu befürchten, der Beschwerdeführer werde die gleiche oder ähnliche gegen fremdes Vermögen gerichtete Straftaten bei Ausübung des gegenständlichen Gewerbes - das er unter Mitwirkung seiner Gattin betreibt - begehen, nicht als rechtswidrig erkannt werden.

Soweit der Beschwerdeführer die bedingte Nachsicht der Freiheitsstrafe ins Treffen führt, ist ihm zunächst zu entgegnen, dass für das gewerbebehördliche Entziehungsverfahren gerichtliche Aussprüche über die bedingte Strafnachsicht nicht von Relevanz sind. Vielmehr hat die Gewerbebehörde eigenständig die Voraussetzungen für die Entziehung zu beurteilen. Jedoch können die Überlegungen des Gerichtes bei der Anwendung der bedingten Strafnachsicht gemäß § 43 Abs. 1 StGB nicht schematisch außer Betracht bleiben. Vielmehr bedarf es bei Vorliegen besonderer Umstände im Entziehungsverfahren näherer Erörterungen, weshalb ungeachtet der günstigen Prognose durch das Strafgericht die (weiteren) gesetzlichen Voraussetzungen für die Entziehung der Gewerbeberechtigung nach § 87 Abs. 1 Z. 1 GewO erfüllt sind (vgl. etwa das hg. Erkenntnis vom 3. September 2008, Zl. 2008/04/0121). Solche besonderen Umstände ergeben sich vorliegend weder aus der Beschwerde noch aus dem angefochtenen Bescheid.

Der Zeitraum des Wohlverhaltens seit der Verurteilung im Dezember 2005 erscheint zu kurz, um auf einen Wegfall der Gefahr der Begehung ähnlicher Straftaten schließen zu können, zumal der Beschwerdeführer mehrere Motorräder veruntreut hat und darüber hinaus auch bereits in früheren Jahren mehrmals verurteilt worden ist.

Schließlich ist der belangten Behörde auch beizupflichten, dass eine Nachsichtserteilung gemäß § 26 Abs. 1 GewO im Gewerbeentziehungsverfahren nicht in Betracht kommt (vgl. etwa das hg. Erkenntnis vom 2. Februar 2000, Zl. 2000/04/0002).

Da somit bereits der Inhalt der Beschwerde erkennen lässt, dass die behauptete Rechtsverletzung nicht vorliegt, war die Beschwerde gemäß § 35 Abs. 1 VwGG ohne weiteres Verfahren in nichtöffentlicher Sitzung als unbegründet abzuweisen.

Bei diesem Ergebnis erübrigt sich ein Abspruch über den Antrag, der Beschwerde aufschiebende Wirkung zuzuerkennen. Wien, am 6. Oktober 2009